干货！2022年私募股权基金对外投资限制问题

2022年私募股权基金对外投资限制问题

私募股权基金无论是在召募经由中照旧在投资经由中，均有必要关爱基金对外投资限制 的问题，以便于妥善地联想基金的募资及投资架构，确保募资和投资正当合规及在投资 东谈主的预期范围内。私募股权基金对外投资的限制，平直的来源是基金公约中的考虑约 定。除此之外，考虑监管法律轨则之中也存在相应的限制。监管上的限制散见于各个不 同的监管机构颁布的监管章程之中，有些限制可能还并阻难易察觉。为此，本文进行了一些梳理，以供诸君读者参考。

一、筹办花式私募股权基金主要从事股权投资，但生意实践中的情况时常更为复杂，私募股权基金是 否不错开展其他神色筹办举止，需要进行具体分析。

（1）提供借款、担保 凭证中国证监会于2020年发布的《对于加强私募投资基金监管的多少章程》（证监会公告〔2020〕71号）（“71号文”），私募基金经管 东谈主不得平直未必迤逦将私募基金财产用于假贷、担保举止，但合乎如下一起条目的情况例外： A基于开展股权投资为指标。因此，如果仅仅单纯地向第三方提供借款或担保，则不为监管机构所允许； B收受借款或被担保的债务东谈主限于被投企业。此前实践中存在的私募投资基金向被投企业的激动提供借款或担保的作念法，已不再为监管机构 所允许； C在期限方面，借款、担保的期限不普及1年，且借款或担保到期日不得晚于股权投资退出日；D在金额方面，借款或担保余额不得普及该私募基金实缴金额的20%。 实践中可能会接管的可转债的投资花式，也必须合乎上述各项条目，方才合乎监管要求

（2）明股实债 基金业协会早在2019年发布的《私募投资基金备案应知（2019版）》中就明确禁绝“明股实债”：私募投资基金不得“通过莳植无条目刚 性回购安排变相从事借（存）贷举止，基金收益不与投资标的的筹办功绩或收益挂钩”。在上述自律功令的基础之上，71号文进一步明令禁 止私募基金经管东谈主平直未必迤逦将私募基金财产用于明股实债等非私募基金投资举止，包括“私募基金收益不与投资项指标金钱、收益、风 险等情况挂钩，包括不按照投资标的执行筹办功绩未必收益情况向投资者分成、支付收益等”。 需要讲明的是，明股实债也可能会联想成某种回购安排，但其与市集通行的对赌回购照旧存在要紧区别：明股实债项下的回购无间属于某种 无条目刚性回购安排，以合乎其“债”的骨子；而市集通行的对赌回购，则是“或有”的回购安排，只须在某些或有事件发生的情况之下， 才触发还购。监管机构禁绝的是明股实债，但并不禁绝市集通行的对赌回购。

二、投资标的 在投资标的方面，凭证71号文的章程，私募基金不得平直未必迤逦投资于国度禁绝未必限制投资的名堂，不合乎国度产业政策、环境保护政 策、地盘经管政策的名堂，但证券市集投资除外。上述章程较为磨蹭，在执行实施中，无间需要重心关爱如下几个负面清单中的限制：

（1）国度禁绝未必限制投资的名堂，主要对应市集准入负面清单中的禁绝和许可两类事项。 对禁绝准入事项，市集主体不得参加，行政机关不予审批、核准，不得办理相关手续；对许可准入事项，包括相关阅历的要乞降顺序、时代 圭臬和许可要求等，或由市集主体建议肯求，行政机关照章依规作出是否给予准入的决定，或由市集主体依照政府章程的准入条目和准入方 式合规参加。

（2）不合乎国度产业政策的名堂，主要对应产业结构转机率领目次中的限制类及淘汰类投资名堂。 凭证《促进产业结构转机暂行章程》（国发[2005]40号），对属于限制类的新建名堂，禁绝投资；对属于限制类的现存分娩智商，允许企业 在一按时限内弃取措施修订升级，金融机构按信贷原则连续给予相沿，国度相关部门要凭证产业结构优化升级的要求，顺从倚势凌人的原 则，实行分类率领；对淘汰类名堂，禁绝投资，况且，对不按期淘汰分娩工艺时代、装备和居品的企业，场合各级东谈主民政府及相关部门要依 据国度相关法律轨则责令其停产或给予关闭。

（3）不合乎环境保护政策的名堂，主要对应环境准入负面清单中的禁绝类名堂和限制类名堂。 2016年10月26日，环境保护部发布《对于以改善环境质料为中枢加强环境影响评价经管的见知》（环环评[2016]150号），建议要制定环 境准入负面清单，充分贯通负面清单对产业发展和名堂准入的率领和拘谨作用。环境准入负面清单是基于生态保护红线、环境质料底线和资 源诈欺上线，以清单花式列出的禁绝、限制等远离化环境准入条目和要求。尔后，各地纷繁出台了适用于当地的环境准入负面清单。对于列 入负面清单禁绝类名堂，一律不得准入，投资左右部门不得给予审批、核准、备案，各金融机构不得披发dai款，考虑政附部门不得办理相关 手续；但凡列入负面清单限制类名堂，必须同期霸道相应行业和相应区域的要求后，按顺序报考虑左右部门办理章程手续后，方可准入。

（4）不合乎地盘经管政策的名堂，面前主要对应《限制用地名堂目次（2012年本）》和《禁绝用地名堂目次（2012年本）》中的名堂。 当然资源部于2020年12月31日发布了当然资源设备诈欺限制和禁绝目次（征求倡导稿），拟整归并取代前述两个目次。当然资源设备诈欺 限制和禁绝目次适用于设备诈欺地盘、矿产、丛林、草原、海域、无住户海岛等当然资源的新建、扩建、改建的建造名堂和举止，凡列入限 制类的名堂，必须合乎章程的条目或圭臬，当然资源、投资经管和林草左右部门方可办理考虑手续；凡列入禁绝类的名堂未必接管所列工艺 时代、装备、范围的名堂，不得办理考虑手续。

三、单又名堂说合度

从现存章程来看，原则上监管机构对于私募股权基金投资于单一项指标资金比例，并无强制性要求。基金业协会在其发布的《私募投资基金 备案应知（2019版）》仅仅建议，“饱读吹私募投资基金进行组合投资”，“建议基金公约中明确商定私募投资基金投资于单一金钱经管居品 或名堂所占基金认缴出资总和的比例”，但该等章程并非强制性要求。 不外，在一些特殊情况之下，私募股权基金投资于单一项指标资金比例，存在一些强制性拘谨，举例：（1）如果私募股权基金在完成基金 备案之后存在后续召募安排，则凭证《私募投资基金备案应知（2019版）》的章程，其必须霸道的条目之一是，“基金进行组合投资，投资 于单一标的的资金不普及基金终认缴出资总和的50%”；（2）如果私募股权基金的LP之中存在政府出资主体，则该基金对单个企业的投资 额不得普及基金金钱总值的20%。

四、关联交往 

凭证71号文与《私募投资基金备案应知（2019版）》的章程，如果私募股权基金的投资组成关联交往，则需落实关联交往的预先、事中及 投后信息清晰安排以及针对关联交往的特殊有策画机制和侧目安排。然而，如果关联交往组成自融步履，则为中国证监会所禁绝。 凭证71号文，自融步履是指“以套取私募基金财产为指标，使用私募基金财产平直未必迤逦投资于私募基金经管东谈主、控股激动、执行戒指东谈主 格外执行戒指的企业或名堂等”步履。可见，自融步履的外皮发达神色是关联交往。怎样分手监管所禁绝的自融步履与监管并不禁绝的关联 交往？基于71号文的章程，“以套取私募基金财产为指标”是中枢评判圭臬。如果不具有上述主不雅指标，况且基金投资于“基金经管东谈主、控 股激动、执行戒指东谈主格外执行戒指的企业或名堂”履行了相应的预先、事中及投后信息清晰安排以及针对关联交往的特殊有策画机制和侧目安 排，则不组成自融步履。虽然，在实践中，上述主不雅指标并阻难易准确判断。

五、基于LP特殊身份所产生的限制

 除了以上所述的一般性限制外，如果私募股权基金的LP属于某些特殊身份的主体，也可能导致私募股权基金对外投金钱生额外的限制。以下 就几类常见的具有特殊身份的主体进行讲明。

（1）外资主体 如果私募股权基金的LP中存在外资主体，则私募股权基金开展对外投资将受限于相应的外金钱业政策限制，该等限制主要体面前《外商投资 准入独特经管措施（负面清单）》之中。对于该清单中禁绝或限制外商投资的范围，私募股权基金在该等范围进行投资将受到相应的限制。

（2）政府招引基金 政府招引基金是面前私募股权基金的要紧资金来源之一，考虑政附部门无间齐会颁布相关政府招引基金运营经管（包括政府招引基金对考虑 子基金投资事宜）的经管办法，该等经管办法中无间齐会对被投子基金的投资运营事宜作念出相应的章程。因此，如果私募股权基金的LP中存 在政府招引基金，则私募股权基金的投资将受限于适用于政府招引基金的经管办法。 以国度科技着力转动招引基金为例，凭证《国度科技着力转动招引基金经管暂行办法》（财教〔2021〕176号），如果私募股权基金引入国 家科技着力转动招引基金当作其LP，则该私募股权基金的投资将存在如下限制：

A投资主义：基金应以不低于国度科技着力转动招引基金出资额三倍且不低于子基金总和50%的资金投资于转动诈欺财政资金变成科技着力 的企业；其他投资主义应合乎国度重心相沿的高新时代范围。 

B禁绝投资范围：基金不得从事daikuan款或股票（投资企业上市除外）、期货、房地产、证券投资基金、企业债券、金融养殖品等投资，不得用 于援手、捐赠等支拨。

C待投资金使用：待投资金应当存放银行或购买国债和场合政府债券。比拟而言，中国证监会允许的临时投资范围要更广一些。

D轮回投资：不得进行轮回投资。

（3）政府出资主体

如果私募股权基金的LP中存在政府出资主体，则该私募股权基金开展对外投资将受限于相应的监管限制，主若是《政府投资基金暂行经管办 法》（财预[2015]210号）与《政府出金钱业投资基金经管暂行办法》（发改财金规[2016]2800号）中的限制。

上述210号文与2800号文中对于政府出资的态状略有不同。依据210号文，政府出资资金是指财政部门通过一般群众预算、政府性基金预 算、国有成本筹办预算等安排的资金；而依据2800号文，政府出资资金来源包括财政预算内投资、中央和场合万般专项建造基金格外它财政 性资金。无论怎样，若有来源于政府出资资金，则该私募股权基金开展对外投资，将存在如下主要限制：

A 单又名堂说合度：基金对单个企业的投资额不得普及基金金钱总值的20%。

B 借款及担保：在假贷方面，不行向第三方提供dai款和资金拆借，不行从事委派dai款等业务，不行从事明股实债等变相增多政府债务的步履， 不行向任何第三方提供援手、捐赠（经批准的公益性捐赠除外）；在担保方面，不行从事融资担保除外的担保、典质（但为被投资企业提供 担保的除外）。

C 投资标的：不行投资二级市集股票（但以并购重组为指标的除外）、期货、房地产、证券投资基金、评级AAA以下的企业债、信赖居品、非 保本型答理居品、保障筹画格外他金融养殖品。需要独特属意的是，上述禁绝投资范围中，除了旧例的证券及养殖品交往之外，还包括房地产

（4）保障机构

如果私募股权基金的LP中存在保障机构，则私募股权基金所投资的标的企业需要霸道银保监会的考虑监管要求，该等监管要求主要体面前 《保障资金投资股权暂行办法》（保监发〔2010〕79号）第十二条。其中，如下几点要求值得独特关爱：

A 标的企业应具备国度相关部门章程的禀赋条目。因此，如果标的企业尚未赢得其主营业务所需的必要禀赋证照，私募股权基金对其进行投资 将存在合规风险。

B标的企业的激动及经管东谈主员诚信记载和生意信誉精采。因此，如果标的企业的激动及经管东谈主员近期（无间稽查近三年的诚信记载情况）存在 紧要的违警失信记载，私募股权基金对其进行投资将存在合规风险。

C 标的企业所处产业应处于成始终、纯熟期未必是政策新式产业，未必具有明确的上市意向及较高的并购价值。因此，对于处于相配早期阶 段、生意模式并不纯熟的名堂，私募股权基金对其进行投资将存在合规风险。

D标的企业未触及紧要法律纠纷，金钱产权竣工了了，股权未必通盘权不存在法律舛错。因此，如果标的企业存在尚未处分的对其分娩筹办有 紧要不利影响的纠纷，未必标的企业的金钱产权或股权存在紧要舛错，私募股权基金对其进行投资将存在合规风险。

E标的企业与保障公司、基金经管东谈主格外聘请的专科机构不存在关联关系。因此，对于与险资LP、基金经管东谈主或其聘请的专科机构存在关联关 系的主体，私募股权基金对其进行投资将存在合规风险。

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